不能犯分为两种情况： 一是工具不能犯，即犯罪分子使用了按客观性质不能产生犯罪分子所追求的犯罪结果的工具，以致犯罪未得逞。 举例：甲欲投毒杀乙，错把白糖当砒霜放进乙的汤中。此案中甲构成故意杀人的未遂（工具不能的未遂），侵害乙的生命权的危险是有的，因为甲是有犯罪故意的，但工具用错，所以未遂，这是对权益侵害的一种未遂，并不是没有危险可能性。 二是对象不能犯，即犯罪分子行为所指向的对象当时并不存在，或因具有某种属性而不能达到犯罪既遂。 举例：甲欲晚上枪杀乙，结果看见乙院中的身影就开枪，以为杀了乙，结果打死的是乙家的牛。此案中甲构成故意杀人罪未遂（对象不能的未遂）和故意损坏财物既遂。他侵害乙的生命权的危险也是有的，只是认识错误，所以未遂，还是有对法益的威胁存在的。
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